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揭秘乐视或贾跃亭危机暴露法律顶层架构缺陷--上

发布日期:2022-03-12 19:25   来源:未知   阅读:

  华为法务部的员工近千人,法务部包括两大块,一个是律师部门,另外一个就是知识产权部门,专利权属于知识产权。宋柳平,直接向任正非汇报工作,对华为的项目有一票否决权。华为公司的管理流程设置上,法务部的控制点几乎融入所有的业务流程,离开了法务部,业务就无法展开。华为的理念:每一个事情都离不开法律。华为的法务部门掌控着华为专利的布局,着眼于未来的专利大战。

  阿里巴巴法务部和腾讯的法律部也同样牛掰,为企业发展起到不可磨灭的保驾护航作用。

  但从北京市安博律师事务所法律顾问部王亚龙实习生、杨琪律师和金融资本事务部聂文阳副主任律师联合研究收集整理的如下信息中可以看到一些端倪:

  2016年11月,乐视办公大楼被抵押借款,长期债权人利益受损;贾跃亭内部公开信,向外界展示乐视资金链危机;求助长江商学院中国好同学,但融资杯水车薪。

  2016年12月,乐视体育部门裁人,股价快要跌破贾跃亭抵押股票平仓线,紧急停牌,乐视和贾跃亭个人的商业信用遭遇破产。

  2017年1月,融创房地产集团有限公司(简称融创)掌权人孙宏斌携168亿元进入乐视,乐视签订城下之盟,危机有所缓解。

  2017年4月12日,贾跃亭旗下的乐视控股已将乐视影业1.82亿元的股权,质押给融创。

  2017年5月,乐视财务报表公布,非标意见;5月下旬,与周航矛盾公开,易到朝不保夕。

  2017年6月13日,乐视控股(北京)有限公司的法定代表人由贾跃亭变更为吴孟。

  2017年6月16日、20日、26日、30日,乐视控股在乐视影业的股权,分别遭到5起司法冻结,涉及股权分别为1.8亿元、7800万元、1.8亿元、1.8亿元和20万元,涉及上海、北京、山东济南三地的法院。

  2017年6月26日,招商银行向上海市高级人民法院申请资产保全,得到了法院的冻结裁定。

  2017年6月29日,乐视将所持有的易到667.37万元股权数质押给上海哲蕴商务咨询合伙企业(有限合伙)。

  2017年7月3日,贾跃亭、甘薇夫妇及乐视系三家公司12.37亿资产被冻结。

  2017年7月4日,乐视网(300104)公告称,贾跃亭及其实际控制的乐视控股所持有的乐视网5.19亿股(占公司总股本26.03%)股份也被冻结。

  2017年7月5日,媒体报道,贾跃亭已将乐视控股持有的几乎全部乐视影业股权,质押给孙宏斌旗下的融创房地产集团;恒宇天泽发行的盈泰盛世精选乐视移动投资基金发布声明,加快退出乐视体系内项目;私募基金诺亚财富旗下歌斐资产管理的歌斐创世鑫根并购基金发布声明,要求该基金管理人暂停新的投资,基金已投项目加快退出。

  2017年7月6日晚间,乐视网通过公告表示,贾跃亭辞去董事长职位,同时还辞去董事会提名委员会委员、审计委员会委员、战略委员会主任委员、薪酬与考核委员会委员相关职务,退出董事会。

  网上疯传的一篇文章《乐视危机的根源在于顶层设计就错了》也许说明了一些问题。

  “无论如何,仅就上面的材料反映出来的情况看,乐视及贾跃亭的真相绝非目前暴露出的简单。”

  一直从事法律顾问服务、股权顶层设计和法律顶层架构法律服务的北京市安博律师事务所执行主任宋俊生律师认为:

  “从法律的角度,可以看出乐视及贾跃亭目前危机的至少暴露出六律顶层架构风险。我在北大清华人大等高校讲授公司结构治理和股权顶层设计时经常会剖析分享这些风险案例,力图让企业建立风险防控体系。”

  6月29日,乐视将所持有的易到667.37万元股权数质押给上海哲蕴商务咨询合伙企业(有限合伙)。7月5日,据悉,贾跃亭已将乐视控股持有的几乎全部乐视影业股权,质押给孙宏斌旗下的融创房地产集团。截止7月7日,贾跃亭共累计质押其持有的乐视网股份 262,223,800 股,占贾跃亭持有乐视网股份总数的70.52%,占乐视网总股本的31.17%。

  在乐视网以前公开过的资料中可以发现,包括至少中信银行、兴业银行、浙商银行、建设银行、中国银行、宁波银行、北京银行、平安银行、恒丰银行北京分行、江苏银行北京分行、华夏银行北京分行、天津银行丰台银行等国内主要商业银行,曾与或正与乐视一直保持长期合作伙伴关系,具体指不动产抵押、股权质押和第三方连带责任保证等担保方式。

  股权质押融资,是资本市场上一种常见的融资手段。股权质押属于一种权利质押,是指出质人与质权人协议约定,出质人以其所持有的股份作为质押物,当债务人到期不能履行债务时,债权人可以依照约定就股份折价受偿,或将该股份出售而就其所得价金优先受偿的一种担保方式。其中债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人,股权为质物。所谓股权质押贷款是指借款人以其自身或第三人持有依法可以转让和出质的某上市公司、非上市股份有限公司、有限责任公司的股权作为质押物向银行申请贷款。

  股权质押作为权利质押中的一种典型形式,与其他权利质押相类似,其生效的关键在于履行法律规定的登记或记载义务。最新颁布的《工商行政管理机关股权出质登记办法》中明确规定:“负责出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关;各级工商行政管理机关的企业登记机构是股权出质登记机构。”

  有限责任公司的股权质押,出质人与质权人应当订立书面合同,并向工商行政管理机关办理出质登记,质押合同自登记之日起生效。同时,公司的股权出质应符合《公司法》中有关公司股份转让的规定,经股东同意对外出质的股份,在质权实现时,同等条件下其他股东对该股份有优先购买权。若不能取得半数以上股东的同意,则股权不能质押给股东以外的人,股权所有者只能从不同意出质的股东中间挑选质权人。若半数以上股东同意,出质人可以将自己的股权质押给股东以外的质权人,只需在实现质权时保证其他股东的优先购买权即可。根据《物权法》的规定,有限责任公司在工商行政管理部门办理出质登记,股权质押贷款当事人须凭股权质押合同到工商行政管理部门办理股权出质登记,并在合同约定的期限内将股权交由工商行政管理部门托管,即股权出质记载于保存在工商行政管理部门的公司股东名册后,股权质押合同生效。

  股份有限公司的股权质押,也应当订立书面合同,办理出质登记。质押合同登记生效。也应符合《公司法》中有关股份转让的规定,借款人必须提供其所持股份所属股份公司董事会同意股权质押贷款的决议、股东名册和股东大会授权书。实践中有的非上市股份公司的股权被托管在托管中心或者产权交易中心,对于这些股份公司,股权托管机构本身就是公司股份交易的指定场所,而股份出质实际上也是一种交易行为,将来实现质权时,必然涉及股份转让的问题,因此,需由股权托管机构向工商登记部门提交出质股份的查询(核对)要求。《物权法》规定非上市股份公司在工商行政管理部门办理出质登记并在合同约定的期限内将股权交由工商行政管理部门托管,即股份出质记载于保存在工商行政管理部门的公司股东名册后,股份质押合同生效。

  从中国证券投资基金业协会的备案信息中了解到,自2016年至今,投向乐视相关私募产品的总共有48只,涉及29家私募企业。其中,上海诺亚财富及旗下资产管理平台歌斐资产竟然有7只基金规模高达30亿元与乐视系有关,此外还有恒天财富、钜派投资等互联网金融机构被卷入其中。

  私募是相对于公募而言的,是指以非公开的方式向特定投资者募集资金的一种基金。也就是说,私募基金的募资方式,不能够公开发行,只能针对特定的机构和个人客户认购,在宣传产品的过程中不得利用任何传播媒体做广告。

  对于特定合格投资人相关法规有明确规定:首先,投资人必须具备风险识别能力和风险承担能力,可以是个人,也可以是单位。其次,投资于单只私募基金的金额不能低于100万元,同时也要符合两点标准:(1)单位投资的,净资产不能低于1000万元;(2)个人投资的,金融资产不能低于300万元,或近三年个人收入不低于50万元。这里需要注明的是,金融资产包括银行存款,股票,债券,基金份额,资产管理计划,银行理财产品,信托计划,保险产品,期货权益等。

  另外私募基金的类别包括:私募证券投资基金、私募股权投资基金、私募房地产投资基金、私募另类投资基金等等,投资乐视的私募基金主要是私募证券投资基金和私募股权投资基金。

  私募基金投资虽然类型复杂,且风险和门槛都很高,但相对于公募基金,它有自己的优势。

  首先,私募基金管理灵活。它较公募基金有相对较长的封闭期,在封闭期内私募基金不能随意的进行份额的赎回和退出,这也就意味着基金经理掌握着基金管理的主动权,能在封闭期内对基金进行更灵活的投资管理,如果像公募基金那样需应对客户随时赎回的压力,总要留一笔钱在活期账户上以备赎回,那基金整体的投资收益也会减少。

  其次,私募基金结构简单。私募基金一般都会进行财务杠杆操作,基金运作杠杆可以达到几倍甚至几十倍,特殊情况下,杠杆倍数还会更高。通过杠杆操作私募基金可以扩大资金规模,规避自身资金不足的约束,获取更高额利润。私募基金结构比较简单,一般由合伙人负责基金的日常管理及投资决策等,另外私募基金经理的薪酬激励机制比较完善,除了享有一定比例固定管理费用外,还可以获取一定比例的投资利润。

  最后,收益权分配专业合理。私募基金在扣除发起人、投资人本金之后,发起人因为出力最多,一般先分配发起人的优先分红,在赚得的收益中先分20%的收益。通常发起人和投资人会签订“优先收益条款”,当投资收益超过某一门槛收益率,基金管理人才能按照约定的附带权益条款从超额投资利润中获得一定比例的收益。确保基金投资表现优良时才能从收益中获得一定比例的回报。

  当然,高收益必然伴随高风险。乐视此次的危机事件就有可能导致许多私募企业和个人血本无归。因此,在选择私募产品时应注意以下几点:(1)综合考量基金管理人的背景和专业程度,尤其是套利策略和选股能力;(2)合法的私募基金及其管理机构应当取得工商行政管理机构注册,并按照相关法规要求向中国证券投资基金业协会登记备案。(3)私募基金的发起一般基于某项目,在募集基金投资协议书上需要标明该项目相关信息,注意核查项目的线)股份公司或契约形式投资人数不得超过200人,有限公司或合伙形式投资人数不得超过50人,超过均为非法集资。

  六律顶层架构风险之二到六,见《乐视或贾跃亭危机暴露六律顶层架构缺陷(下)》。